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一、准备
1. 诉讼时效3年
从知道对方违约、权益受损当日起算;
期间发催款函、微信催款、对账、对方承诺付款,时效重新计算3年,务必留存送达凭证(快递签收、聊天记录)。
2. 先看合同争议条款
• 写了仲裁:不能直接去法院,必须先去约定仲裁委;
• 无仲裁条款:走法院诉讼;
• 建设工程施工合同专属管辖:只能去工程项目所在地基层法院,不能随便选被告所在地法院。
3. 明确对方违约类型
1. 发包方违约:拖欠工程款、逾期结算、不验收、擅自解除、逾期付款;
2. 施工方违约:工期严重延误、工程质量不合格、擅自停工、转包违法。
二、全套证据整理
(一)基础合同证据
1. 施工合同原件、补充协议、签证单、变更单(三方签字盖章有效);
2. 招投标文件、中标通知书、图纸、工程量清单。
(二)履行+违约事实证据
1. 施工记录:监理日志、施工日志、材料进场单、工人工资表;
2. 验收结算:竣工验收报告、结算书、移交单、对方已使用现场照片/视频;对方拒不验收的催告函+快递回执;
3. 付款凭证:银行流水、收据、对账单、欠款确认单;
4. 违约沟通证据:微信/短信、通话录音、工程联系单、律师函、催告停工/付款书面函件。
(三)损失索赔证据(要违约金/赔偿必备)
1. 停工损失:设备租赁费、工人窝工工资、材料积压票据;
2. 逾期利息/违约金计算依据;
3. 第三方造价、质量检测票据(鉴定备用)。
(四)主体身份材料
• 个人:身份证复印件;
• 公司:营业执照、法定代表人身份证明;
• 被告企业:企查查/天眼查工商信息(统一社会信用代码、注册地址)。
三、写民事起诉状
1. 必备结构
1)原、被告完整信息(名称、地址、电话、统一社会信用代码)
2)案由:建设工程施工合同纠纷
3)诉讼请求(分点、金额精确4)事实与理由:签约→施工→对方违约行为→损失→要求承担责任
5)此致XX工程所在地法院、具状人、日期
四、立案
材料份数:被告人数+1份原件,证据统一装订、附《证据目录》写明证明目的
1. 线下:携带全部纸质材料,到项目所在地法院立案庭提交;
2. 线上:人民法院在线服务小程序/官网,网上立案上传扫描件;
3. 法院审核通过后,缴纳诉讼费(按起诉金额分段收取);
4. 可选同步申请财产保全:冻结对方账户、查封房产/在建工程,防止转移资产,需提供担保(保险公司保函/现金)。
五、庭审流程
1. 送达答辩:法院向被告送达诉状,15日内被告提交答辩;
2. 证据交换:开庭前交换全部证据,双方提前核对;
3. 司法鉴定(工程高频环节)
双方对工程量、造价、质量有争议,任意一方可申请法院委托第三方机构鉴定,鉴定费先由申请人垫付,最终败诉方承担;
4. 开庭
①法庭调查:原告陈述、举证;被告质证、抗辩(质量、工期、时效抗辩最常见);
②法庭辩论:围绕合同效力、违约主体、欠款金额、违约金、优先受偿权辩论;
③最后陈述、法庭调解(法院会优先调解,可选择接受或拒绝);
5. 庭审结束后等待判决书,简易程序3个月、普通程序6个月审结。
六、判决后执行
1. 一审不服:收到判决书15日内向上一级法院上诉;二审3个月出终审判决;
2. 判决生效后被告仍不付款:2年内向原审法院申请强制执行;
3. 执行措施:划扣银行存款、查封拍卖房产/车辆、冻结工程款债权、列入失信被执行人、限高、拘留;发现对方转移财产可追加被执行人。
七、风险提醒
1. 专属管辖误区:不要去被告户籍地法院,会直接移送耽误时间;
2. 优先受偿权期限:工程竣工/交付起18个月,超期无法主张房屋拍卖优先拿钱;
3. 无书面结算:务必提前准备签证、聊天记录、监理记录,否则大概率要造价鉴定;
4. 违约金过高:合同约定违约金过高,法院有权下调至合理标准;
5. 转包/挂靠合同无效:合同无效但实际施工完成,依然可主张工程款。


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