怎么判定非法转包

判定非法转包，核心是“承包单位承包后不履行管理义务、将全部工程或肢解后整体转移给第三人施工”，实质重于形式，不论包装成“内部承包”“联营”“劳务分包”均可能认定。

一、法定定义

《建筑法》第28条、《民法典》第791条第2款：禁止承包人将承包的全部工程转包给他人，或将全部工程肢解后以分包名义分别转包给他人。《建工司法解释（一）》第1条：转包合同一律无效。

二、司法/行政认定标准（建市规〔2019〕1号第8条）

具备其一即推定转包：

• 全部工程直接转给单位/个人（含母接子干）；

• 全部工程肢解后以“分包”名义转多人；

• 现场无项目部，未派驻项目负责人/技术/质安负责人，或派驻人员无劳动合同社保、不实际履职；

• 主要材料、设备由实际施工人采购，承包方不控核心资源；

• 劳务分包覆盖全部工程、仅留“管理费”给承包方；

• 以合作、联营、个人承包为名变相转全部工程；

• 工程款收付异常（承包方收钱即转拨，无合理解释）。

三、与合法分包边界

合法分包：经发包人同意/合同有约、非主体结构、分包人有资质、总包仍管理、不再分包。转包是“全部+退出管理”；违法分包是“部分但违规（如分包给个人、分主体结构）”。

民事：转包合同无效，工程合格可折价补偿（《民法典》第793条），总包与实工对质量连带责任；行政：没收所得+合同价0.5%–1%罚款，可降级吊照（《建筑法》第67条）。

法条锚点：《建筑法》第28、67条；《民法典》第791、793条；《建工司法解释（一）》第1条；建市规〔2019〕1号第7、8条。

一句话：看住两点——是不是全部工程转移 + 承包方有没有真管理，两点皆占就是非法转包。