公司业绩不达标,投资人可否要求回购股权?

    裁判要旨：

    股权投资中，融资方未满足业绩目标、未满足投资前交割条件，同时又不履行配合投资人专项审计的合同义务的，构成对《股权投资协议》的严重违反，投资人有权依约要求融资方承担回购股权的责任。

    案情简介：

    一、华栎基金投资了Z公司1000万元，并与丁义航、吕华、夏咏梅、麟时公司等融资方主体签署了《股权投资协议》，约定了融资方的各项义务：

    （1）已将相关业务和知识产权转移给Z公司，并完成过户登记手续；

    （2）应当于2017年6月完成POS机入驻店家6000家的业绩目标；

    （3）投资方对Z公司享有财务检查权，可以获取、复制会计账簿和所有资料，并进行审计，融资方应及时予以配合。

    （4）如融资方和Z公司严重违反本协议，未能及时补救的，应回购投资方所持Z公司股权。

    二、2017年7月以后，华栎基金便再没有收到Z公司发来的财务报告，华栎基金曾多次催促Z公司，但均未果。

    三、2018年1月，华栎基金正式函告各位融资方主体，要求对方回购所持Z公司股权，并提出对Z公司财务进行专项审计的要求，双方过程中虽有协商，但均无果。

    四、随后，华栎基金将丁义航、吕华、夏咏梅、麟时公司等主体起诉至上海浦东新区法院，要求对方回购其所持Z公司股权，并承担连带责任。浦东法院一审认为，融资方构成严重违约，触发合同约定的回购条件，但以公司估值2亿计算股权2000万为回购基数不妥，应以实际投资款1000万元为基数，判决融资方等主体支付回购本息1200万元。

    五、融资方主体之一夏咏梅不服，上诉至上海一中院，并抗辩称：部分业绩未达标不构成严重违约；有关知识产权登记于Z公司的子公司名下，相关移交手续正在进行，不影响投资人权益；至于未按时提交财务报告，是由于华栎基金地址变更所致；综上不构成严重违约，不达成回购条件。

    六、对此，上海一中院认为，融资方未按要求过户知识产权，未圆满达成业绩目标，未及时递送财务报告，构成严重违约，符合《股权投资协议》约定的回购条件，最终驳回上诉，维持原判。

    裁判要点：

    关于回购条件是否成就，《股权投资框架协议》3.1约定了交割的先决条件，如知识产权的权利登记等，丁义航、吕华、夏咏梅、麟时公司未按期完成；《股权投资框架协议》2.6约定的业绩承诺，Z公司的财务资料显示未按期完成；6.2.3约定华栎基金享有检查Z公司财务状况及获得Z公司财务资料的权利，经华栎基金催告后，丁义航、吕华、夏咏梅、麟时公司亦未促使Z公司履行相关义务。据此，根据《股权投资框架协议》2.10.1的约定，丁义航、吕华、夏咏梅、麟时公司已严重违反《股权投资框架协议》的约定，且未及时补救，已对华栎基金作为Z公司股东的权益产生影响，对此，一审法院如此认定回购条件已经成就，并无不妥。

    实务经验总结：

    一、合同应明确约定一方违反各项义务的法律后果，尽量避免认定违约后果时存在模糊空间。

    本案核心焦点在于何谓“严重违约”？按本案合同约定，只有一方严重违约才达成回购的条件。对此，法院并没有在判决书上具体说明，只是一一列举了：未达业绩指标、未将知识产权过户、未提供财务报告、未配合财务检查等融资方未能实现的事项。虽然该等事项均在合同中有约定，约定的事项即需遵守，但合同并未约定一方对该等事项的违反是否属于“严重违约”，何种程度的违反构成“严重违约”。可见，合同对违反不同条款所导致的法律效果约定并不明确，至少没有和“严重违约”一处定义衔接起来，导致认定中存在模糊空间。未来，应该将不同义务条款的违约效果明确化，避免存在模糊空间，不利于法律预期效果的实现。

    二、应明确约定回购股权款的计算基数，避免实际回购金额与预期不符。

    本期案例中仍值得一提的是，在回购股权款的计算上，法院最终没有在Z公司估值2亿元的情形下以股权价值2000万元为基数，而以华栎基金实际投资额1000万元为基数。表面上看，投资人投出1000万，就按1000万算，没“差”投资人钱，有一定合理性，但在风险巨大的股权投资领域，该等回购基数选择的偏差，实际上可能严重扭曲了投资双方对预期风险与收益的分配。

    具体言之，仅仅以投资本金为基数，实际上融资方最多只承担了利息稍高如本案12%的资金成本，但相对于投资人而言，其面临着投资标的破产、公司经营血本无归、融资方跑路、融资方无后续偿债能力等诸多高风险事项，可见双方所承担的风险和成本是不平衡、不公平的，但也是难以为外人言说和证明的，最好的方式就是双方通过明确的协议予以平衡。

    对此，《投资协议》中回购条款应明确回购基数究竟是投资额、公司净资产、股权估值还是预期利润，保证双方对回购金额有具体预期，避免诉讼中法院在基数的选择上有太宽泛的主观空间。如风险大的，可调高公司估值，以公司估值对应股权价值为回购基数，放大回购金额，加重融资方的责任，有利于平衡投资人风险。反之则调低公司估值，或者以投资额、公司净资产为基数，减轻融资方责任。这些都是双方应于