遗产管理人未尽职责构成违约责任和侵权责任竞合的处理

　　在遗产管理人依据约定已经收取报酬的情形下，如果其未尽法定职责，甚至因此给继承人、受遗赠人造成了损害，继承人、受遗赠人的权利如何救济，应当考虑：

　　首先，双方形成了委托合同关系，可能通过协议对遗产管理涉及的事项、管理的要求和标准等有特殊约定，对遗产管理人未尽职责的行为，应当根据协议约定审查是否构成违约，构成违约的，继承人、受遗赠人有权拒绝支付报酬，已经支付的，有权要求遗产管理人返还报酬并承担约定的违约责任。

　　其次，如果遗产管理人未尽职责是出于故意或者重大过失并因此给继承人、受遗赠人造成了损害，则同时构成对继承人、受遗赠人的侵权，继承人、受遗赠人有权依据《民法典》第1148条规定请求其承担损害赔偿责任。

　　鉴于遗产管理人报酬是对其尽职履责行为的对价，在遗产管理人因未尽职责构成侵权时，继承人、受遗赠人有权拒绝支付报酬，已经支付的，应认定为继承人、受遗赠人的损失，有权要求遗产管理人返还报酬。此时，根据《民法典》第186条的规定，遗产管理人的行为构成违约责任和侵权责任的竞合，继承人、受遗赠人有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。

　　无论适用哪种责任形式，遗产管理人需要返还报酬的数额，应当根据其已经完成的情况酌情确定。